中医药的权利保护体系与几个特殊问题

众所周知，商标、专利、著作权、商业秘密等构成了现代知识产权制度的框架；而中医药作为国际法上的传统知识，存在古方、秘方、道地药材、非物质文化遗产、老字号等专有形式，需要与现代知识产权制度接轨。

一、“老字号”涉及的法律体系

以“老字号”为例，老字号的内涵是商标呢，还是特定技艺、技法的传承呢？抑或兼而有之？2022年，商务部等8部门发布关于促进老字号创新发展的意见，指出“老字号”是集聚传统技艺传承、文化资源、品牌属性的体系，其权利体系由商标、企业名称权、（文化）标识体系、商业秘密/专利权作为基础权利，以及基于这些权利资源进行特许经营、知识产权许可及金融化，设立老字号基金、支持中医药老字号企业开办中医诊所，符合条件的按程序纳入医疗保障定点管理。

其中，老字号相关的文化标识体系是极具商业价值和创新可能的，与企业VI、包装装潢设计相关的一揽子法律权利吻合，受不正当竞争法保护。一方面创新设计可以使市场接受度提高，一方面被冒用、攀附或者侵权，能够依据法律有效保护。

在江苏法院一起案件中，东阿阿胶公司自主设计的包装装潢经过多年持续使用与宣传，为相关公众所熟知，具有较高的显著性和辨识度，起到了区别商品来源的作用，属于有一定影响的商品包装、装潢。被诉侵权产品与“东阿阿胶”产品系同类产品，两者的包装装潢虽然细节上略有不同，但整体视觉效果上构成近似，极易造成一般消费者的混淆和误认。法院综合考虑“东阿阿胶”市场知名度较高，侵权公司系重复侵权、主观恶意明显，短时间的侵权，就被判决赔偿了30万元。

二、专利权的创新

在专利权方面，不仅基于传统君臣佐使配伍思想的中医药的配方可以申请专利，一些与现代科技发展相关，创新的用途和创新的设计，也可以申请为专利。如提取和制备方法，如在预防和治疗特定疾病如肿瘤方面的用途，或如在一则“甘草苷制备或筛选热敏通道TRPV1相关药物中的用途”专利，直接与诺贝尔奖的新发现挂钩。

中药的炮制方法、药材栽培方法也以专利形式保护。

一些中医药自动化、信息化方面的技术企业，所申请的知识产权如果因员工离职泄密等原因受到侵害，依据现代知识产权的许可费制度、侵权赔偿制度均可以得到救济。

三、电商平台上的侵权

道地药材受到《商标法》项下的地理标志保护。除药材市场的假冒伪劣之外，相关协会应该对电商平台的引流关键字应该时时监督。有的网店在商品名称中使用道地产地关键字，有的仅仅用于引流，属于较隐蔽的“流量劫持”，都属于侵权。霍山石斛协会等享有的地理标志证明商标专用权，曾因电商平台侵权，在单起案件中获赔45000元。

四、中药品种权行政保护

中药品种权是我国创设的一种行政垄断权，有效的避免了中药产业的恶性竞争，防止粗制滥造和浪费中药资源，促进了企业快速发展。少数民族传统医药、古代经典名方等有赖于这项带有保密设定的制度落实保护。

知识产权是准物权，依物权法定主义，必须由法律明文创设。中药品种权作为一种由下位法创设的权利，在民法典施行后，还有待于进一步的立法明确其权利性质。

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