单独立法是破解当前医疗美容广告监管与机构困境有效途径之一

现行的《医疗广告管理办法（2006修订）》，是一部实行了超过15年之久的部门规章， 期间经历了2015年的新《广告法》修订，医疗美容等消费医疗行业的蓬勃发展，亦经历了互联网技术日益月异的发展，网络竞价、电商、短视频、直播等等形式层出不穷。

然而，遗憾的是却没有一部直接面向消费医疗行业广告的部门规章制度出台，导致医美机构无所适从、监管机构无法可依、职业举报人恣意而为。

 对于医疗美容等消费医疗行业广告立法，需要在“消费”、“医疗”两个行业属性中寻找共同点，要建立“负面清单”，要“与时俱进”不能“作茧自缚”，要让行业有法可循，促进行业规范发展。

基于此，盈科高伙孙书保律师提出建议：对医疗美容等消费医疗行业广告单独立法，是破解当前困境有效途径之一。

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质疑

《医疗广告管理办法（2006修订）》生效日期是2007年1月1日，第一条开宗明义其适用的范围是“为加强医疗广告管理”，对于2006年初步发展的医疗美容行业而言，尚无专门立法的必要；但是时过境迁，15年之后的医疗美容行业拥抱新技术、新市场取得了前所未有的新发展，面临新问题，显然现行的医疗广告管理办法修改或者再立新法就显得必要了。

1、第六条“八准”正面清单限制了医疗广告的内容，涉嫌与第七条“八不准”负面清单存在逻辑关系混乱；在“八准”、“八不准”之间是否存在没有规定的空白行为呢？又当如何处理呢？

2、第六条“八准”正面清单为“计划经济”思维，导致现行医疗广告审批流于形式，医疗机构取得的《医疗广告审查证明》均为“八准”内容，但是在现实广告发布时并非按照此内容发布；同时，对于发布医疗广告又必须持有《医疗广告审查证明》，导致大量线上线下医疗广告的发布并不能获得《医疗广告审查证明》的“怪圈”；

3、第七条“八不准”负面清单中涉及医疗技术、诊疗方法、疾病名称、药物等内容值得商榷，医疗机构的特色和技术水平的展现均为体现为医疗技术和诊疗方法以及治疗的疾病等，并不能一味禁止，建议对此进行可行的规范。

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建议

对于医疗美容广告应当按照国家相关政策要求，转变政府职能，推进健康管理领域简政放权、放管结合、优化服务，政府服务与监管职能并重。对于医疗广告等消费医疗行业广告法律法规修订或者有针对性的立法，建议如下：

1、准确区分“医疗广告”、“医疗服务信息”、“营销活动”等不能概念，厘清其概念内涵和外延，不能相互混淆，盈科高伙孙书保律师在全国各地开展的医疗广告法律解读讲座场合，多次强调：并不是医疗机构的所有宣传行为都需要归属于“医疗广告”范畴，要合理区分；

2、取消“八准”等正面清单管理；

3、对现有“八不准”进行调整，特别是涉及医疗技术、诊疗方法、疾病名称、药物内容，可以参考“三品一械”广告审查管理暂行办法进行审查；对于涉及的医疗技术、诊疗方法、疾病名称、药品、医疗器械、化妆品等等只要有合法、真实，不存在误导消费者均应当给予准许，以有利于新技术的推广；

4、科学、严谨的原则建立“负面清单”，可以借鉴《广告法》第十六条规定。其对医疗广告负面清单为：

（一）表示功效、安全性的断言或者保证；

（二）说明治愈率或者有效率；

（三）与其他药品、医疗器械的功效和安全性或者其他医疗机构比较；

（四）利用广告代言人作推荐、证明；

（五）法律、行政法规规定禁止的其他内容。

5、对医疗广告事前审批和事后监管分级管理。

可以规定针对社会不特定对象，比如户外广告、大型活动等场景采用事前审批，必须持有《医疗广告审查证明》；除此之外的场景，按照负面清单事后监管，无需《医疗广告审查证明》。

6、拥抱互联网新技术，使用网络竞价、电商、短视频、直播等新场景，不能一味禁止，建议同样建立负面清单，给予规范。